重磅!最高法发话,科创板公司是否欺诈发行看这3点,首次肯定同股不同权

时间:2019-06-22 12:53:00 来源:读懂科创板 编辑:孙姗姗

为了更好的支持科创板发展,最高人民法院发话了

为了更好的支持科创板发展,最高人民法院发话了!

今日,最高人民法院发布《最高人民法院关于为设立科创板并试点注册制改革提供司法保障的若干意见(稿)》,从依法提高资本市场违法违规成本等多方面内容,提出了17条举措。

17条举措中,最为关注的无疑是对欺诈发行的认定标准?!兑饧分忻魅繁硎?,若虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏构成骗取发行审核注册的,将被认定为欺诈行为。

若公司欺诈发行,要直接判决责任人赔偿投资者。中介机构若未履行特别注意义务,应当判令其承担相应法律责任。

需要注意的是,中介机构保荐人不仅要对文件核实,还需要对公司的经营情况和风险进行客观中立的实质验证,否则不能满足免责的举证标准。

《意见》同时提到,四种行为将要受到刑事责任:

欺诈发行、贿赂等行为,相关责任人都要受到刑事责任。

对于证券金融犯罪分子,提出要严格控制缓刑适用,依法加大罚金刑等经济制裁力度。

对于恶意骗取国家科技扶持资金或者政府纾困资金的企业和个人,要依法追究刑事责任。

尤其值得注意的是,《意见》还提出,未取得特许经营许可的配资合同无效!对于这些配资平台来说,无异于釜底抽薪。

最高人民法院是我国最高审判机关,负责制定司法解释,监督地方各级人民法院和专门人民法院的审判工作。

《意见》则是最高人民法院历史上,首次为资本市场基础性制度改革安排而专门制定的系统性、综合性司法文件。所以,这份文件无疑值得每位科创板市场人士去细细品读。

1.是否欺诈发行,看这三点

由于上交所实施注册制,上交所主要通过问询的方式开展审核工作,企业的回答无疑需要准确。

《意见》指示,在案件审理中,公司发行上市申请文件和回答问题环节所披露的信息:

若存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的,应当判令承担虚假陈述法律责任;

若虚假陈述构成骗取发行审核注册的,应当判令承担欺诈发行法律责任。

换言之,上市申请文件中,虚假记载、误导性陈述或重大遗漏,都可能构成欺诈发行,所以各位老板和中介机构们,要小心了。

1.1披露的信息不说人话,可能要吃官司

《意见》指出,在审理涉科创板上市公司虚假陈述案件时,应当要审查年报等文件。不仅要审查信息披露的真实性、准确性、完整性、及时性和公平性,还要结合科创板上市公司高度专业性、技术性特点,重点关注披露的内容是否简明易懂,是否便于一般投资者阅读和理解。

注册制试下的股票发行上市审核,由过去监管部门对公司进行实质判断转向以信息披露为中心,由投资者自行判断证券价值。

企业披露的文件,是投资者判断企业价值的主要途径。当下,很多企业披露的文件,依然像过去核准制一样,不说人话。在注册制的背景下,你可能会因为这一点败诉,企业们可要小心了。

2.欺诈发行,要直接判决责任人赔偿投资者。

根据我国现有法律规定,投资者因证券违法行为所遭受的损失,主要依靠提起民事诉讼获得赔偿。

此次《意见》指出,发行人的控股股东、实际控制人指使发行人从事欺诈发行、虚假陈述的,依法判令控股股东、实际控制人直接向投资者承担民事赔偿责任。

2.1保荐人要对公司的经营和风险做出验证,不然不能免责

《意见》指出,中介机构对会计、法律等各自专业相关的业务事项未履行特别注意义务,应当判令其承担相应法律责任。

需要注意的是,中介机构保荐人不仅要对文件核实,还需要对公司的经营情况和风险进行客观中立的实质验证,否则不能满足免责的举证标准。

2.2不合格投资者开户后亏损,券商可能要赔偿

科创板更具有包容性,允许盈利能力具有不确定性的企业上市,而退市条件更为严格,这决定了科创板本身有一定风险。

因此,为了?;ね蹲收?,上交所针对科创板开户条件为:金融资产需要达到50万,并且要有两年投资经验。

若券商审查不严格,导致不合格投资者开户后,出现亏损的,券商可能要承担赔偿责任。

《意见》指出,对于证券公司是否充分履行投资者适当管理义务的司法审查标准,核心是证券公司在为投资者提供科创板股票经纪服务前,是否按照一般人能够理解的客观标准和投资者能够理解的主观标准向投资者履行了告知说明义务。

对于因未履行投资者适当性审查、信息披露及风险揭示义务给投资者造成的损失,人民法院应当判令证券公司承担赔偿责任。

2.3企业经营出现问题,投资者买者自负

企业的经营前景,难以预料,这是客观存在。

《意见》指出,对于不存在违法违规行为而单纯经营失败的上市公司,严格落实证券法投资风险“买者自负”原则。

这一点,各位投资者可要好好注意了。

3.加大惩罚力度,4种情况要被追究刑事责任

此次《意见》中,针对可能发生的违法违规行为,提出了加大处罚力度的司法落实措施。具体体现在:

对于发行人与中介机构合谋串通骗取发行注册,以及发行审核、注册工作人员以权谋私、收受贿赂或者接受利益输送的,依法从严追究刑事责任。

压实保荐人对发行人信息的核查、验证义务,保荐人明知或者应当明知发行人虚构或者隐瞒重要信息、骗取发行注册的,依法追究刑事责任。

依法从严惩治违规披露、不披露重要信息、内幕交易、利用未公开信息交易、操纵证券市场等金融犯罪分子,严格控制缓刑适用,依法加大罚金刑等经济制裁力度。

对恶意骗取国家科技扶持资金或者政府纾困资金的企业和个人,依法追究刑事责任。

4.注意,未取得特许经营许可的配资合同无效!

配资,就是借钱炒股,加杠杆。

目前,券商配资比例为1:1。即1万元资产,能够借出1万元。但场外配资,杠杆能达到1:10,甚至超过1:10。

高杠杆,带来增量资金,会助涨,同样会助跌,毕竟高杠杆下,平仓可是分分钟的事。2015年那波短暂的牛市,就被称之为杠杆牛。

《意见》指出,依法审理股票配资合同纠纷,明确股票违规信用交易的民事责任。

对于未取得特许经营许可的互联网配资平台、民间配资公司等法人机构与投资者签订的股票配资合同,应当认定合同无效。

对于配资公司或交易软件运营商利用交易软件实施的变相经纪业务,亦应认定合同无效。

这或将对场外配资公司,造成毁灭性打击。

5. 司法层面首次肯定同股不同权

同股不同权,又称之为“AB股结构”,即A、B两类股票的权利不一样。

打个比方,可能一股A类股票,拥有10股投票权;而10股B类股票,才有1股投票权。同股不同权一般存在大量融资,实控人被稀释了很多股份的公司中,在互联网公司中较为常见。

不过我国现有证券法中,目前还是强调同股同权,因此同股不同权在法律上有点吃亏。

只要不违反法律、行政法规的强制性规定,应当依法认定其效力,?;ぜだ韵蟮暮戏ㄈㄒ?。这是在司法层面首次肯定“同股不同权”的公司洽理安排。

6.降低诉讼成本,投资者可以推选代表人

上市公司股东群体极其庞大,虽然说众人拾柴火焰高,但每个人都要出庭,成本无疑巨大。所以,推选一个代表人,代替整个群体参加无疑会降低诉讼成本。

《意见》指出,对于共同诉讼的投资者原告人数众多的,可以由当事人推选代表人,国务院证券监督管理机构设立的证券投资者?;せ挂宰约旱拿逄崞鹚咚?,或者接受投资者的委托指派工作人员或委托诉讼代理人参与案件审理活动的,人民法院可以指定该机构或者其代理的当事人作为代表人。

6.1投资者可以自己去搜查证据

证券侵权案件中,投资者在取得和控制关键证据方面往往处于弱势地位。

《意见》指出,探索建立律师民事诉讼调查令制度,便利投资者代理律师行使相关调查权,提高投资者自行收集证据的能力。

研究探索适当强化有关知情单位和个人对投资者获取证据的协助义务,对拒不履行协助取证义务的单位和个人要依法予以民事制裁。

以下为《关于为设立科创板并试点注册制改革提供司法保障的若干意见》全文:

在上海证券交易所(以下简称上交所)设立科创板并试点注册制, 是中央实施创新驱动发展战略、推进高质量发展的重要举措,是深化资本市场改革的重要安排。为充分发挥人民法院审判职能作用,共同促进发行、上市、信息披露、交易、退市等资本市场基础制度改革统筹推进,维护公开、公平、公正的资本市场秩序,?;ね蹲收吆戏ㄈㄒ?,现就注册制改革试点期间人民法院正确审理与科创板相关案件等问题,提出如下意见。

一、提高认识,增强为设立科创板并试点注册制改革提供司法保障的自觉性和主动性

1、充分认识设立科创板并试点注册制的重要意义。总书记在首届中国国际进口博览会开幕式上宣布在上海证券交易所设立科创板并试点注册制,充分体现了以总书记为核心的党中央对资本市场改革发展的高度重视和殷切希望。中央经济工作会议提出,资本市场在金融运行中具有牵一发而动全身的作用,要通过深化改革,打造一个规范、透明、开放、有活力、有韧性的资本市场。从设立科创板入手,稳步试点股票发行注册制,既是深化金融供给侧结构性改革、完善资本市场基础制度的重要体现,也有利于更好发挥资本市场对提升关键技术创新和实体经济竞争力的支持功能,更好地服务高质量发展。各级人民法院要坚持以新时代中国特色社会主义思想为指导,认真落实总书记关于资本市场的一系列重要指示批示精神,妥善应对涉科创板纠纷中的新情况、新问题,把?;ね蹲收吆戏ㄈㄒ?、防范化解金融风险作为证券审判的根本性任务,为加快形成融资功能完备、基础制度扎实、市场监管有效、投资者合法权益得到有效?;さ亩嗖慵蹲时臼谐√逑涤炝己盟痉ɑ肪?。

2、准确把握科创板定位和注册制试点安排??拼窗迨亲时臼谐〉脑隽扛母?,也是资本市场基础制度改革创新的“试验田”??拼窗逯饕裼诜瞎艺铰?、突破关键核心技术、市场认可度高的科技创新企业,发行上市条件更加包容,不要求企业上市前必须盈利,允许“同股不同权”企业和符合创新试点规定的红筹企业上市,实行更加市场化的发行承销、交易、并购重组、退市等制度。根据全国人大常委会授权,股票发行注册制改革过程中调整适用《中华人民共和国证券法》关于股票公开发行核准制度的有关规定。本次注册制试点总体分为上交所审核和证监会注册两个环节,证监会对上交所的审核工作进行监督,建立健全以信息披露为中心的股票发行上市制度。各级人民法院要坚持稳中求进工作总基调,立足证券刑事、民事和行政审判实际,找准工作切入点,通过依法审判进一步落实中央改革部署和政策要求,推动形成市场参与各方依法履职、归位尽责及合法权益得到有效?;さ牧己檬谐∩?,为投资者放心投资,科创公司大胆创新提供有力司法保障。

二、尊重资本市场发展规律,依法保障以市场机制为主导的股票发行制度改革顺利推进

3、支持证券交易所审慎开展股票发行上市审核。根据改革安排,上交所主要通过向发行人提出审核问询、发行人回答问题方式开展审核工作。在案件审理中,发行人及其保荐人、证券服务机构在发行上市申请文件和回答问题环节所披露的信息存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的,应当判令承担虚假陈述法律责任;虚假陈述构成骗取发行审核注册的,应当判令承担欺诈发行法律责任。为保障发行制度改革顺利推进,在科创板首次公开发行股票并上市企业的证券发行纠纷、证券承销合同纠纷、证券上市保荐合同纠纷、证券上市合同纠纷和证券欺诈责任纠纷等第一审民商事案件,由上海金融法院试点集中管辖。

4、保障证券交易所依法实施自律监管。由于科创板上市门槛具有包容性和科创公司技术迭代快、盈利周期长等特点,客观上需要加强事中事后监管。对于证券交易所经法定程序制定的科创板发行、上市、持续监管等业务规则,只要不具有违反法律法规强制性规定情形,人民法院在审理案件时可以依法参照适用。为统一裁判标准,根据《最高人民法院关于上海金融法院案件管辖的规定》(法释〔2018〕14号)第三条的规定,以上海证券交易所为被告或者第三人与其履行职责相关的第一审金融民商事案件和行政案件,仍由上海金融法院管辖。

5、确保以信息披露为中心的股票发行民事责任制度安排落到实处。民事责任的追究是促使信息披露义务人尽责归位的重要一环,也是法律能否“长出牙齿”的关键。在证券商事审判中,要按照本次改革要求,严格落实发行人及其相关人员的第一责任。发行人的控股股东、实际控制人指使发行人从事欺诈发行、虚假陈述的,依法判令控股股东、实际控制人直接向投资者承担民事赔偿责任。要严格落实证券服务机构?;ね蹲收呃娴暮瞬榘压卦鹑?,证券服务机构对会计、法律等各自专业相关的业务事项未履行特别注意义务,对其他业务事项未履行普通注意义务的,应当判令其承担相应法律责任。准确把握保荐人对发行人上市申请文件等信息披露资料进行全面核查验证的注意义务标准,在证券服务机构履行特别注意义务的基础上,保荐人仍应对发行人的经营情况和风险进行客观中立的实质验证,否则不能满足免责的举证标准。对于不存在违法违规行为而单纯经营失败的上市公司,严格落实证券法投资风险“买者自负”原则,引导投资者提高风险识别能力和理性投资意识。

6、尊重科创板上市公司构建与科技创新特点相适应的公司治理结构??拼窗迳鲜泄驹谏鲜星敖胁钜旎砭鋈ò才诺?,人民法院要根据全国人大常委会对进行股票发行注册制改革的授权和公司法第一百三十一条的规定,依法认定有关股东大会决议的效力??拼窗迳鲜泄疚执匆低哦蛹昂诵娜嗽蔽榷ǘ┐蠊扇だ韵蠓段У?,只要不违反法律、行政法规的强制性规定,应当依法认定其效力,?;ぜだ韵蟮暮戏ㄈㄒ?。

7、加强对科创板上市公司知识产权司法?;ちΧ?。依法审理涉科创板上市公司专利权、技术合同等知识产权案件,对于涉及科技创新的知识产权侵权行为,加大赔偿力度,充分体现科技成果的市场价值,对情节严重的恶意侵权行为,要依法判令其承担惩罚性赔偿责任。进一步发挥知识产权司法监督职能,积极探索在专利民事侵权诉讼中建立效力抗辩审理制度,促进知识产权行政纠纷的实质性解决,有效维护科创板上市公司知识产权合法权益。

三、维护公开公平公正市场秩序,依法提高资本市场违法违规成本

8、严厉打击干扰注册制改革的证券犯罪和金融腐败犯罪,维护证券市场秩序。依法从严惩治申请发行、注册等环节易产生的各类欺诈和腐败犯罪。对于发行人与中介机构合谋串通骗取发行注册,以及发行审核、注册工作人员以权谋私、收受贿赂或者接受利益输送的,依法从严追究刑事责任。压实保荐人对发行人信息的核查、验证义务,保荐人明知或者应当明知发行人虚构或者隐瞒重要信息、骗取发行注册的,依法追究刑事责任。依法从严惩治违规披露、不披露重要信息、内幕交易、利用未公开信息交易、操纵证券市场等金融犯罪分子,严格控制缓刑适用,依法加大罚金刑等经济制裁力度。对恶意骗取国家科技扶持资金或者政府纾困资金的企业和个人,依法追究刑事责任。加强与证券行政监管部门刑事信息共享机制建设,在证券案件审理中发现涉嫌有关犯罪线索的,应当及时向侦查部门反映并移送相关材料。推动完善证券刑事立法,及时制定出台相关司法解释,为促进市场健康发展提供法律保障。

9、依法受理和审理证券欺诈责任纠纷案件,强化违法违规主体的民事赔偿责任。根据注册制试点安排,股票发行上市审核由过去监管部门对发行人资格条件进行实质判断转向以信息披露为中心,主要由投资者自行判断证券价值。在审理涉科创板上市公司虚假陈述案件时,应当审查的信息披露文件不仅包括招股说明书、年度报告、临时报告等常规信息披露文件,也包括信息披露义务人对审核问询的每一项答复和公开承诺;不仅要审查信息披露的真实性、准确性、完整性、及时性和公平性,还要结合科创板上市公司高度专业性、技术性特点,重点关注披露的内容是否简明易懂,是否便于一般投资者阅读和理解。发行人的高级管理人员和核心员工通过专项资产管理计划参与发行配售的,人民法院应当推定其对发行人虚假陈述行为实际知情,对该资产管理计划的管理人或者受益人提出的赔偿损失诉讼请求,不予支持。加强对内幕交易和操纵市场民事赔偿案件的调研和指导,积极探索违法违规主体对投资者承担民事赔偿责任的构成要件和赔偿范围。加大对涉科创板行政处罚案件和民事赔偿案件的司法执行力度,使违法违规主体及时付出违法违规代价。

10、依法审理公司纠纷案件,增强投资者对科创板的投资信心?;餮刑乇鸨砭鋈ㄔ诳拼窗迳鲜泄局锌赡艽嬖诘?ldquo;少数人控制”“内部人控制”等公司治理问题,对于以公司自治方式突破科创板上市规则侵犯普通股东合法权利的,人民法院应当依法否定行为效力,禁止特别表决权股东滥用权利,防止制度功能的异化。案件审理中,要准确界定特别表决权股东权利边界,坚持“控制与责任相一致”原则,在“同股不同权”的同时,做到“同股不同责”。正确审理公司关联交易损害责任纠纷案件,对于通过关联交易损害公司利益的公司控股股东、实际控制人等责任主体,即使履行了法定公司决议程序也应承担民事赔偿责任;关联交易合同存在无效或者可撤销情形,符合条件的股东通过股东代表诉讼向关联交易合同相对方主张权利的,应当依法予以支持。

11、依法界定证券公司投资者适当性管理民事责任,落实科创板投资者适当性要求。投资者适当性管理义务的制度设计,是为了防止投资者购买与自身风险承受能力不相匹配的金融产品而遭受损失??萍即葱缕笠涤芰哂胁蝗范ㄐ?、退市条件更为严格等特点,决定了科创板本身有一定风险。对于证券公司是否充分履行投资者适当管理义务的司法审查标准,核心是证券公司在为投资者提供科创板股票经纪服务前,是否按照一般人能够理解的客观标准和投资者能够理解的主观标准向投资者履行了告知说明义务。对于因未履行投资者适当性审查、信息披露及风险揭示义务给投资者造成的损失,人民法院应当判令证券公司承担赔偿责任。

12、依法审理股票配资合同纠纷,明确股票违规信用交易的民事责任。股票信用交易作为证券市场的重要交易方式和证券经营机构的重要业务,依法属于国家特许经营的金融业务。对于未取得特许经营许可的互联网配资平台、民间配资公司等法人机构与投资者签订的股票配资合同,应当认定合同无效。对于配资公司或交易软件运营商利用交易软件实施的变相经纪业务,亦应认定合同无效。

四、有效?;ね蹲收吆戏ㄈㄒ?,建立健全与注册制改革相适应的证券民事诉讼制度

13、推动完善符合我国国情的证券民事诉讼体制机制,降低投资者诉讼成本。根据立法进程和改革精神,全力配合和完善符合我国国情的证券民事诉讼体制、机制。立足于用好、用足现行代表人诉讼制度,对于共同诉讼的投资者原告人数众多的,可以由当事人推选代表人,国务院证券监督管理机构设立的证券投资者?;せ挂宰约旱拿逄崞鹚咚?,或者接受投资者的委托指派工作人员或委托诉讼代理人参与案件审理活动的,人民法院可以指定该机构或者其代理的当事人作为代表人。支持依法成立的证券投资者?;せ箍刮蹲收咛峁┳欧煞竦戎とС炙咚瞎ぷ?。按照共同的法律问题或者共同的事实问题等标准划分适格原告群体,并在此基础上分类推进诉讼公告、权利登记和代表人推选。

代表人应当经所代表原告的特别授权,具有变更或者放弃诉讼请求等诉讼权利,对代表人与被告签订的和解或者调解协议,人民法院应当依法进行审查,以?;け淮硗蹲收叩暮戏ㄈㄒ?。推动建立投资者?;せ垢ㄖ斡肷芯鲋葱械幕?,借鉴先行赔付的做法,法院将执行款项交由投资者?;せ固岽?,再由投资者?;せ雇üと灰捉崴阆低诚蚴に咄蹲收呓卸畏峙??;浜舷喙夭棵藕陀泄胤矫?,探索行政???、刑事罚金优先用于民事赔偿的工作衔接和配合机制。研究探索建立证券民事、行政公益诉讼制度。

14、加强配套程序设计,提高投资者举证能力。证券侵权案件中,投资者在取得和控制关键证据方面往往处于弱势地位。探索建立律师民事诉讼调查令制度,便利投资者代理律师行使相关调查权,提高投资者自行收集证据的能力。研究探索适当强化有关知情单位和个人对投资者获取证据的协助义务,对拒不履行协助取证义务的单位和个人要依法予以民事制裁。

15、大力开展证券审判机制创新,依托信息化手段提高证券司法能力。推动建立开放、动态、透明的证券侵权案件专家陪审制度,从证券监管机构、证券市场经营主体、研究机构等单位遴选专家陪审员,参与证券侵权案件审理。要充分发挥专家证人在案件审理中的作用,探索专家证人的资格认定和管理办法。研究开发建设全国法院证券审判工作信息平台,通过信息化手段实现证券案件网上无纸化立案,实现群体性诉讼立案便利化,依托信息平台完善群体诉讼统一登记机制,解决适格原告权利登记、代表人推选等问题。着力解决案件审理与证券交易数据的对接问题,为损失赔偿数额计算提供支持,提高办案效率。

16、全面推动证券期货纠纷多元化解工作,推广证券示范判决机制。坚持把非诉讼纠纷解决机制挺在前面,落实《关于全面推进证券期货纠纷多元化解机制建设的意见》,依靠市场各方力量,充分调动市场专业资源化解矛盾纠纷,推动建立发行人与投资者之间的纠纷化解和赔偿救济机制。对虚假陈述、内幕交易、操纵市场等违法行为引发的民事赔偿群体性纠纷,需要人民法院通过司法判决宣示法律规则、统一法律适用的,受诉人民法院可选取在事实认定、法律适用上具有代表性的案件作为示范案件,先行审理并及时作出判决,引导其他当事人通过证券期货纠纷多元化解机制解决纠纷,加大对涉科创板矛盾纠纷特别是群体性案件的化解力度。

17、加强专业金融审判机构建设,提升证券审判队伍专业化水平。根据金融机构分布和金融案件数量情况,在金融案件相对集中的地区探索设立金融法庭,对证券侵权案件实行集中管辖。其他金融案件较多的人民法院,可以设立专业化的金融审判合议庭?;视鹑诠└嘟峁剐愿母锖徒鹑诜缦辗揽囟匀嗣穹ㄔ汗ぷ鞯男乱?,在认真总结审判经验的基础上,加强对涉科创板案件的分析研判和专业知识储备,有针对性地开展证券审判专题培训,进一步充实各级人民法院的审判力量,努力建设一支政治素质高、业务能力强的过硬证券审判队伍。

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